不能对招标代理机构设定量化条件

在《中国招标》周刊社和中国招标投标网联合主办的中国招标与政府采购2019年度峰会上，多位招标代理机构的老总主张对招标代理机构设定量化条件，如注册资本、专业人员数量等。

笔者认为，这个问题需要认真对待。2017年年底，《招标投标法》修订，招标代理机构的资质被取消。招标代理机构的资质是一项行政许可，即，从事招标代理业务需要经过行政部门的许可。招标代理机构的资质被取消，自然意味着从事招标代理业务不再需要经过行政部门的许可。取消行政许可的核心，不是取消资质，而是从事某一项民事行为（如招标代理），不再需要行政部门的许可。如果对招标代理机构设定量化条件，谁来审核？当然只有行政部门进行审核，这种审核仍然是一种行政许可，即，需要经过行政部门的批准或者同意，民事主体才可以进行招标代理活动。

大家可以对是否需要招标代理资质进行讨论，但不能在没有搞清楚招标代理机构资质本质的情况下进行讨论。为什么大家不讨论恢复招标代理机构的资质？笔者认为大家已经认识到了招标代理机构资质的不合理性、或者恢复的不可能性。既然承认这一资质的不合理性或者恢复的不可能性，当然不应当通过变相的方式进行恢复。

有的同志会说，招标代理机构应当具备从事招标代理业务的营业场所和相应资金，有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量，这是《招标投标法》的规定。但笔者认为，这是《招标投标法》取消招标代理机构资质方面做得不够彻底之处，当然不能作为变相恢复招标代理机构资质的理由，不能作为恢复招标代理机构行政许可的依据。

笔者个人是赞成取消招标代理机构资质的，当然不能同意对招标代理机构设定量化条件，因为这就是变相恢复资质。中国市场经济条件的发展，已经表明，市场的力量是巨大，市场有很好的优胜劣汰的机制。比如，改革开放之初，国家设定了严格的电视机厂家设立条件、也有严格的审批制度，结果是电视机厂家遍地开花，电视机的质量低劣、价格高昂，完全不具备国际竞争能力。取消电视机厂家审批制度后，短时期内，电视机厂家数量更多，但很快，市场的竞争使得大批的电视机厂家被淘汰，优秀的电视机厂家快速发展，中国电视机很快具备了极强的国际竞争能力。当然，这个过程会有阵痛，会有企业恶性竞争和市场的无序，但这是市场化过程中必须经历的。笔者认同大招标代理机构的老总们例举的竞争无序的现象，但笔者认为这是招标代理行业取消资质后必须经历的过程。

（何红锋：南开大学法学院教授，博士生导师，长期从事招标投标与政府采购法的研究与教学。）